圳品律师团队 · 刑事辩护专栏

高管、股东、业务员，谁要坐牢？谁能免责？刑辩律师精准区分

全链条打击：谁也跑不掉？

2026年4月22日，防范和打击非法金融活动部际联席会议召开，明确提出"对非法集资犯罪全链条打击"。"全链条打击"这个词，对企业家和高管而言意味深长：过去只追老板，现在连总监、股东、甚至普通业务员都一并追责。

但追责是一回事，能否定罪、能否轻判，是另一回事。本文要回答的核心问题：同样涉案，为什么有人坐牢十年，有人取保候审？答案往往在角色定位。

一、法律基础：非吸案件，谁可以被追责？

根据《刑法》第176条和法释〔2022〕5号，非法吸收公众存款罪的追责对象不以职位为限，只要实施了非法吸存行为，均可构成犯罪。实务中，涉案人员通常分为以下几类：

关键点：职务头衔不等于刑事责任。真正的依据是实际参与程度和主观明知程度。

二、最冤枉的群体：取保候审可能性最大的四类人

这一类群体，在实务中最容易被牵连，也最有希望争取到取保候审甚至不起诉。他们有一个共同特征：卷入非吸，是因为偶然，而非主动。

① 刚刚入职的新员工

典型场景：某公司突然转型做理财业务，你入职做销售/行政/技术，入职三个月还没搞清楚公司到底在干什么，案子就爆了。

为什么冤枉：入职时间短，未接触吸存核心业务，主观不明知可能性极大；涉案金额通常极低，尚未形成独立的吸存行为。

辩护要点：

• 劳动合同、入职时间证明（证明入职在吸存模式成熟之后）

• 工资流水（证明仅领取正常工资，未参与提成）

• 工作职责文件（证明仅负责内务、技术或行政，与吸存无直接关联）

• 同事证人证言（证明从未参与业务会议或客户推广）

② 借名担任法定代表人或挂名股东

典型场景：朋友创业需要，你身份证借他注册了公司担任法定代表人，你从未去过那家公司，从未拿过分红，几年后公司出事了，警察找上门。

为什么冤枉：挂名担任法定代表人或股东，本质上是"工具人"——既无决策权，又无主观明知，更无实际获益。

辩护要点：

• 工商登记材料与实际经营分离的证据

• 从未参与公司决策会议的文件（从未签字）

• 从未领取分红、无实际获益的银行流水和税务记录

• 实际控制人的书面证言或当庭陈述

• 公司实际运营由他人负责的完整证据链

③ 事发后被叫去"帮忙维持经营"的临时人员

典型场景：公司资金链断裂，老板找到你说"帮帮忙，去处理一下客户的善后"，你去了几次，没拿额外报酬，后来公司爆雷，所有参与过的人都成了嫌疑人。

为什么冤枉：事发后的"维持行为"不是吸存的实行行为，且主观上往往是为了减少损失，而非参与吸存。此类行为在刑法理论上属于"不可罚的事后行为"，原则上不应追究刑事责任。

辩护要点：

• 证明行为发生在"事发之后"（资金链已断裂或有明确案发时间节点）

• 证明主观目的是减少损失而非参与吸存（微信记录、书面沟通）

• 证明未领取额外报酬

• 提交与投资人之间的沟通记录，证明处理的是善后而非新增吸存

④ 偶尔经手一两笔账目的后勤人员（保洁、保安等）

典型场景：你是公司保洁，偶尔帮老板用自己微信转了一两笔钱；你是保安，老板让你帮忙收了客户一点现金转交给了财务。涉案金额一两万，案发后莫名其妙成了嫌疑人。

为什么冤枉：非吸罪要求"向社会公众吸收资金"，一两笔偶然的、金额极小的资金往来，既不符合"公开性"特征，也不符合"社会公众"的界定标准——这是辩护的硬核突破点。

辩护要点：

• 证明资金往来对象为特定个人，非社会公众

• 证明金额极小，不达追诉标准（深圳通常为20万元以上）

• 证明行为系受指派，非主动参与

• 提交与当事人之间的沟通记录，证明系被动执行

三、四步判断：你是"主犯"还是"从犯"？

第一步：是否参与吸存的核心决策？

直接参与吸存模式设计、利率确定、宣传推广的，通常被认定为主犯。
辩护方向：名义职位高，但从未参与决策，全部由实际控制人决定——争取认定为从犯。

第二步：是否直接实施吸存行为？

执行层面的区别：总监安排业务员去推广，和业务员自己去推广，量刑完全不同。
辩护方向：仅负责内务管理、技术支持，从未直接对接客户——争取认定为辅助作用从犯。

第三步：违法所得如何分配？

谁拿大头、谁只拿工资？违法所得的分配比例是认定主从犯的重要依据。
辩护方向：只领固定工资，未参与分红，提成远低于提成总额——争取认定为从犯并大幅核减违法所得。

第四步：离职时间节点

离职前后的行为如何认定，直接影响追诉时效和涉案金额。
辩护方向：离职发生在案发前，且离职后未再参与任何吸存活动——申请将离职后发生的全部金额剥离。

四、不同角色的辩护策略

4.1 股东：实控型 vs 挂名型

实控型股东：实际参与经营决策，与法定代表人同责，辩护空间较小，但可在数额和主观明知上争取。

挂名型股东：仅提供身份挂名，未参与实际经营——这是辩护空间最大的群体之一。典型辩护路径：

① 提交工商登记材料、任职文件，证明未参与实际经营管理

② 调取工资流水、社保记录，证明未从吸存行为中直接获益

③ 申请调取其他涉案人员笔录，证明实际控制另有其人

④ 以"主观不明知"为由，主张缺乏犯罪故意

4.2 高管：争取从犯认定

高管是最常见的"中间层"涉案群体，辩护空间相对较大。常见辩护角度：

• 仅执行上级指令，缺乏自主决策权

• 分管非吸存核心业务（如HR、行政），仅因职务便利被牵连

• 任职时间短，入职时公司已有吸存业务

• 离职前已提出合规整改建议被拒绝——可主张主观恶性低

4.3 业务员：不起诉空间最大

业务员是吸存的"前台"，也是实务中不起诉比例最高的群体。原因：

① 主观不明知：P2P、私募、理财公司业务员往往以为自己在卖合法产品

② 层级较低：未达到直接追诉的门槛（法释〔2022〕5号对业务员有相对宽松的数额标准）

③ 违法所得有限：普通业务员提成金额相对较低，量刑空间小

④ 情节轻微：初次参与、时间短、已退赔

争取不起诉的关键动作：

• 主动退赔违法所得（提成佣金）

• 认罪认罚，配合调查

• 聘请律师申请羁押必要性审查，争取取保

• 提交有利证据（公司合规材料、宣传口径、领导指令记录等）

4.4 财务/行政等职能岗位

这类人员往往被牵连，但辩护空间取决于是否直接参与了吸存资金的操作。有利辩护点：

• 财务仅执行日常报销、做账，未参与吸存方案设计

• 行政/HR仅负责招聘和人事管理，与吸存无直接关联

• 已提出离职或内部举报

五、真实典型案例

案例一：检例第64号——杨卫国等人非法吸收公众存款案

来源：最高人民检察院第四十四批指导性案例（检例第64号）

案情：某公司法定代表人杨卫国以公司名义开展P2P网络借贷业务，归集资金形成资金池。公司若干中层管理人员、业务人员参与了吸存行为，但部分人员能够证明系执行公司指令、主观不明知。

裁判要旨：在单位犯罪中，对仅执行上级指令、未参与决策的中层人员，应当认定为从犯，综合考量其参与时间、涉案金额、违法所得等情节，可不予追诉或从轻处理。

意义：该案为各地检察院处理非吸案中的中层员工提供了明确指引——执行不等于同谋，层级低、作用小，是独立的无罪或轻判理由。

案例二：陈某红非法吸收公众存款案

来源：人民法院案例库（2024-04-1-113-002）

案情：被告人陈某红在某公司任职期间，经手部分借款业务，但借款对象均为与其具有特定关系的个人（非社会公众）。案发后，检察院审查认为，陈某红的行为不符合"向社会公众吸收资金"的构成要件。

裁判要旨：向具有相对特定关系的个人借款，不属于非法吸收公众存款罪所要求的"向社会公众"吸收资金，不构成非吸罪，检察院作出不起诉决定。

意义："谁的钱"和"什么关系"是判断是否构成非吸的重要维度——哪怕你经手了借钱，只要对方不是"社会公众"，就不构成非吸。

六、给企业家和高管的建议

① 不要以为"我没签字就没事"

非吸案件中，"参与"不要求"签字"。口头指令、会议记录、微信聊天均可构成参与证据。

② 不要销毁证据

实务中最常见的是涉案人员删除微信记录、销毁合同。销毁证据是独立的妨害司法罪，会大幅加重量刑。

③ 越早委托律师越好

从立案到第一次口供之间，是辩护的黄金窗口。一旦不利陈述进入笔录，后续推翻非常困难。

④ 区分"退出"与"免责"

离职、取保、退出公司——这些不等于不追诉。只有律师介入后通过法定程序争取的结论，才是真正有效的免责。

律师团队介绍

严格律师：四十年法院刑事审判经验，曾任上市公司法总，专注刑辩，对证据标准、量刑规则深度把控。

林冰律师：经济师、会计师，大型企业财务实操经验，近三十年经济犯罪辩护积淀，擅长数额核减、主观不明知辩护。

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